利益輸送？對賭協(xié)議？關聯(lián)交易？富吉瑞答科創(chuàng)板首輪35問

4月9日，極客網(wǎng)了解到，北京富吉瑞光電科技股份有限公司(下稱“富吉瑞”)回復科創(chuàng)板IPO首輪問詢。

圖片來源：上交所官網(wǎng)

在科創(chuàng)板IPO首輪問詢中，上交所主要關注公司實控人、股權轉讓、債轉股、創(chuàng)始人、董監(jiān)高及核心技術人員、科創(chuàng)屬性、核心技術、業(yè)務資質、業(yè)務獲取、客戶集中、供應商集中、產品銷售情況、客戶和供應商重合、收入、成本和毛利率等35個問題。

具體看來，關于債轉股，根據(jù)申報材料，蘇州兆戎、蘇州空空、上海兆韌對發(fā)行人的出資，除2016年3月首次出資方式為貨幣外，其余歷次增資均采用債轉股方式。根據(jù)保薦工作報告，原因系債轉股股東出于對發(fā)行人業(yè)績定期進行考核的考慮，選擇以借款逐步轉股的形式對富吉瑞進行增資，希望根據(jù)公司的業(yè)績，逐步轉股，風險可控。上海兆韌為蘇州空空、蘇州兆戎的執(zhí)行事務合伙人，合并計算后其直接持有公司13.68%的股份。

上交所要求發(fā)行人說明：(1)發(fā)行人股東是否具備法律、法規(guī)規(guī)定的股東資格，是否存在代持、對賭協(xié)議等特殊協(xié)議或利益輸送安排;(2)蘇州兆戎、蘇州空空、上海兆韌入股發(fā)行人的背景，結合發(fā)行人的業(yè)績情況及債轉股的時間，說明債轉股股東系依據(jù)對發(fā)行人業(yè)績的定期考核逐步轉股，是否有充分依據(jù)，發(fā)行人業(yè)績是否符合預期目標;(3)發(fā)行人及其實際控制人與蘇州兆戎、蘇州空空、上海兆韌之間，是否存在對賭協(xié)議或其他特殊權益安排;(4)歷次債轉股的股東，其出借資金的來源，是否合法合規(guī);(5)公司所欠上述股東債務的具體情況，公司借入債務時是否從債權方實際獲得了資金及資金的實際使用情況，債權債務關系是否真實有效，債權是否權屬清晰;(6)相關債務是否經(jīng)評估及評估值是否公允，債轉股價格的確定依據(jù)及其公允性;(7)債轉股相關事項履行的決策和審批程序，是否合法合規(guī);(8)結合上述問題，說明債轉股過程中是否存在出資不實或其他侵占發(fā)行人利益等情形。

富吉瑞回復：截至本問詢函回復出具日，發(fā)行人共有19名股東，其中合伙企業(yè)股東6名，自然人股東13名。6名合伙企業(yè)股東均為有限合伙企業(yè)，合法設立并有效存續(xù)，不存在被解散、終止經(jīng)營的情形，具備法律、法規(guī)規(guī)定的股東資格;13名自然人股東均為中國公民，未享有其他國家或地區(qū)居留權，具有完全民事行為能力，未擔任公務員、軍人或黨政領導干部，不屬于《中華人民共和國公務員法》《關于進一步規(guī)范黨政領導干部在企業(yè)兼職(任職)問題的意見》(中組發(fā)〔2013〕18號)等文件規(guī)定的不適合擔任股東的人員類型，均具備法律、法規(guī)規(guī)定的股東資格。

根據(jù)上海兆韌、蘇州空空及蘇州兆戎與公司就歷次增資簽訂的相關協(xié)議，根據(jù)《審核問答(二)》的相關規(guī)定，同時滿足以下要求的對賭協(xié)議可以不清理：“一是發(fā)行人不作為對賭協(xié)議當事人;二是對賭協(xié)議不存在可能導致公司控制權變化的約定;三是對賭協(xié)議不與市值掛鉤;四是對賭協(xié)議不存在嚴重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力或者其他嚴重影響投資者權益的情形。”公司所列協(xié)議約定滿足以上要求，不屬于需要清理的對賭條款。公司股東所持公司股份不存在代持，亦不存在違反相關規(guī)定需要清理的對賭協(xié)議等特殊協(xié)議或利益輸送安排。

2015年，作為有意涉足軍工領域開展投資業(yè)務的專業(yè)投資機構蘇州兆戎、上海兆韌有意向投資紅外行業(yè)的企業(yè)，經(jīng)過對多家行業(yè)內公司調查比較并經(jīng)人介紹，其與發(fā)行人及其控股股東、實際控制人黃富元取得聯(lián)系。經(jīng)協(xié)商，2015年12月，蘇州兆戎、上海兆韌與發(fā)行人及其原股東簽訂增資協(xié)議入股發(fā)行人。

2016年7月，由上海兆韌擔任執(zhí)行事務合伙人的蘇州空空成立。上海兆韌對發(fā)行人及其所在行業(yè)持續(xù)看好，希望以蘇州空空作為投資主體增加對發(fā)行人的投資。同時，發(fā)行人正處于發(fā)展階段，對資金需求較大，經(jīng)幾方協(xié)商一致，2016年9月，蘇州空空、上海兆韌與發(fā)行人及其原股東簽訂《關于北京富吉瑞光電科技有限公司之借款及增資協(xié)議》，約定蘇州空空、上海兆韌先以借款形式出資，分別向發(fā)行人提供借款3,500萬元、36萬元，暫按發(fā)行人2016年度預測凈利潤2,700萬元的14倍，即3.78億元投資后估值為參考價格確定每股價格，待發(fā)行人2016年審計完成后，以經(jīng)審計凈利潤(扣非后)14倍作為投資后估值確定每股價格進行轉股，可轉股部分不超過借款的12%。

因第四季度銷售計劃受市場因素影響未能執(zhí)行，2016年度凈利潤未達到預測水平，發(fā)行人2016年度凈利潤(扣非后)為575.70萬元。2017年6月，結合發(fā)行人2016年度經(jīng)營狀況，出于對未來發(fā)行人及其所在行業(yè)的信心，經(jīng)協(xié)商，蘇州空空、上海兆韌與發(fā)行人及其原股東簽訂《關于北京富吉瑞光電科技有限公司之借款及增資協(xié)議的補充協(xié)議》，重新約定公司估值，蘇州空空、上海兆韌按照發(fā)行人1.5億元投資后估值將525萬元借款轉成發(fā)行人的新增注冊資本。

考慮到發(fā)行人業(yè)績受到外部因素影響的不可抗性，出于降低風險的需要，蘇州空空、上海兆韌亦在前述補充協(xié)議中約定，對于剩余借款按發(fā)行人2017年業(yè)績協(xié)商確定轉股價格，屆時轉股完成后增資方持股比例不得超過9.3545%，未轉股部分發(fā)行人應于2018年3月31日前償還。2017年度，因被美國制裁列入實體清單的原因，發(fā)行人業(yè)績下滑，2017年度凈利潤(扣非后)為-24.70萬元。

2018年1月，雖然公司2017年度凈利潤為負，但鑒于對發(fā)行人經(jīng)營發(fā)展的整體認可及對公司能夠逐步消化美國制裁不利影響后的收入利潤前景看好，并經(jīng)充分協(xié)商，蘇州空空、上海兆韌與發(fā)行人及其原股東簽訂《關于北京富吉瑞光電科技有限公司之借款及增資協(xié)議的補充協(xié)議二》，重新約定蘇州空空、上海兆韌按照發(fā)行人前次債轉股時投資后估值1.5億元上浮20%，即1.8億元投資后估值，將540萬元借款轉成發(fā)行人的新增注冊資本，對于剩余借款按發(fā)行人2018年業(yè)績協(xié)商確定轉股價格，屆時轉股完成后增資方持股比例不得超過9.3545%，未轉股部分發(fā)行人應于2019年3月31日前償還。2019年，相關方未實施債轉股，亦未就債轉股及償還債務相關事宜進行補充約定。

2020年7月，蘇州空空、上海兆韌與發(fā)行人及其原股東簽訂《關于北京富吉瑞光電科技有限公司之借款及增資協(xié)議的補充協(xié)議三》，重新約定蘇州空空、上海兆韌按照發(fā)行人2020年預測凈利潤5,000萬元的10倍PE，即發(fā)行人5億元投資后估值，將1,580.841394萬元借款轉成發(fā)行人的新增股本，對于剩余借款，發(fā)行人應當在2021年6月30日前償還。根據(jù)上海兆韌、蘇州空空的確認，雖然相關方先前簽訂的借款及增資協(xié)議對于債轉股的參考業(yè)績指標進行了明確約定，但后續(xù)基于外部市場、行業(yè)整體變化及公司的實際發(fā)展情況等因素，歷次債轉股均系結合發(fā)行人上一年度凈利潤、未來預測凈利潤等最新財務數(shù)據(jù)，綜合評估發(fā)行人的業(yè)務發(fā)展水平及成長性后，經(jīng)各方充分協(xié)商后重新確定價格，并簽署相關協(xié)議予以約定;發(fā)行人業(yè)績雖有波動，但整體符合其預期目標。

除已披露情形外，發(fā)行人及其實際控制人與蘇州兆戎、蘇州空空、上海兆韌之間，不存在其他對賭協(xié)議或其他特殊權益安排。具體情況請參見本問詢函回復“問題3.1”之“一、發(fā)行人說明”之“(一)發(fā)行人股東是否具備法律、法規(guī)規(guī)定的股東資格，是否存在代持、對賭協(xié)議等特殊協(xié)議或利益輸送安排”。

根據(jù)蘇州空空及上海兆韌確認，蘇州空空及上海兆韌出借資金系該合伙企業(yè)自有資金，合法合規(guī)。

關于實際控制人與客戶關聯(lián)方收付款項，根據(jù)保薦工作報告，報告期內，存在發(fā)行人實際控制人黃富元與客戶K0013、K0016、重慶遠舟醫(yī)療科技有限公司的關聯(lián)方收付款項的情形，形成黃富元報告期內為發(fā)行人墊付費用。發(fā)行人實際控制人黃富元向苗潤滋、王繼東、王宇、宋潔、王靖、趙艷輝的付款，主要系黃富元向上述人員采購用于發(fā)行人日常接待的伊朗藏紅花、海參，歸還對方墊付的招待費，歸還墊付的業(yè)務接待消費款及購買用于員工福利的生態(tài)大米款。黃富元的收款系預付購買資金后的退回款項及對方購買黃富元所采購的用于日常接待的伊朗藏紅花等。付款及收款相抵后差額為207.63萬元即黃富元報告期內為發(fā)行人墊付費用的總金額。

對此，上交所要求發(fā)行人說明：(1)苗潤滋、王繼東、王宇、宋潔、王靖、趙艷輝是否為客戶K0013、K0016、重慶遠舟醫(yī)療科技有限公司的關聯(lián)方，具體存在的關聯(lián)關系，與發(fā)行人、控股股東、實際控制人是否存在關聯(lián)關系，是否構成關聯(lián)交易，是否應當比照關聯(lián)交易披露;(2)發(fā)行人實際控制人向前述人員采購伊朗藏紅花、海參的原因、合理性、采購價格的公允性，采購的發(fā)生額、明細，具體的資金往來情況，其中K0013為報告期前兩年第一大客戶，該交易安排與發(fā)行人獲取訂單是否存在關聯(lián);(3)相關費用是否完整歸集到發(fā)行人銷售費用、管理費用;(4)采購的伊朗藏紅花、海參的具體接待對象、明細，是否構成商業(yè)賄賂，報告期內發(fā)行人取得訂單的合規(guī)性，結合訂單獲取方式、流程，說明發(fā)行人相關內部控制制度能否有效防范商業(yè)賄賂風險;(5)相關客戶是否知悉上述事項，是否影響發(fā)行人當前及未來與前述客戶繼續(xù)開展業(yè)務，客戶的確認意見;(6)報告期內是否有銷售人員、公司董監(jiān)高或其他公司員工、前員工涉行賄案件、是否被追究刑事責任。

同時要求發(fā)行人披露黃富元報告期內為發(fā)行人墊付費用的具體原因、資金往來情況。

富吉瑞回復：苗潤滋任K0013執(zhí)行董事兼經(jīng)理并持有其98%股權，系K0013的關聯(lián)方;宋潔為曾為K0013監(jiān)事，但已于2017年3月離任，目前宋潔不屬于K0013關聯(lián)方;王繼東任K0016執(zhí)行董事兼經(jīng)理并持有其100%股權，系K0016的關聯(lián)方;王宇任董事的杭州遠舟醫(yī)療科技有限公司持有重慶遠舟100%股權，其任執(zhí)行事務合伙人并持有50%合伙份額的杭州信舟投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)持有杭州遠舟醫(yī)療科技有限公司16%股權，其系重慶遠舟的關聯(lián)方;王靖為北京星網(wǎng)智控科技有限公司(以下簡稱“星網(wǎng)智控”)市場總監(jiān)，不屬于星網(wǎng)智控的關聯(lián)方;趙艷輝與發(fā)行人客戶不存在關聯(lián)關系，不屬于發(fā)行人客戶的關聯(lián)方。

除上述人員外，報告期內，涉及發(fā)行人實際控制人黃富元為發(fā)行人墊付費用的資金往來的對手方還包括王文影、王彪。其中，黃富元向王文影支付購買用于員工福利的生態(tài)大米款，向王彪歸還業(yè)務接待消費款。王文影、王彪與發(fā)行人客戶不存在關聯(lián)關系，不屬于發(fā)行人客戶的關聯(lián)方。

苗潤滋、王繼東、王宇、宋潔、王靖、趙艷輝、王文影及王彪與發(fā)行人、控股股東、實際控制人不存在關聯(lián)關系。發(fā)行人實際控制人向其采購或支付款項不構成關聯(lián)交易，無需比照關聯(lián)交易披露。

公司實際控制人向前述人員采購伊朗藏紅花、海參等物品主要系在報告期初，公司資金較為緊張，但公司日常經(jīng)營中存在招待、宴請的現(xiàn)實需求，發(fā)行人實際控制人黃富元為緩解公司資金壓力，使用個人資金為公司采購伊朗藏紅花、海參等物品用于公司的招待活動。因發(fā)行人實際控制人黃富元與前述相關人員相識并知曉其擁有渠道及資源能夠購買到物美價優(yōu)的相關物品，且前述交易多為個人銷售行為，開具發(fā)票較為困難，因此，由黃富元代發(fā)行人向前述人員進行采購。綜上，發(fā)行人實際控制人向前述人員采購伊朗藏紅花、海參具有合理性。

發(fā)行人實際控制人黃富元向前述人員采購產品的價格在同類產品的市場價格區(qū)間范圍內，具有公允性。

發(fā)行人實際控制人向前述人員采購伊朗藏紅花、海參等用于公司日常接待宴請，采購原因合理，采購價格公允。前述人員與發(fā)行人實際控制人發(fā)生往來系其個人行為，與其所涉及的發(fā)行人客戶無關，且相關客戶均已對此書面蓋章回復，確認其已知悉上述事項，上述事項不會影響與發(fā)行人當前及未來業(yè)務的開展。其中，苗潤滋持有K0013的98%股權，為K0013控股股東，報告期內其向發(fā)行人實際控制人黃富元銷售伊朗藏紅花52.12萬元，占黃富元上述采購總體金額的57.21%。黃富元與苗潤滋之間的上述采購銷售系其個人行為，因苗潤滋為K0013絕對控股股東，相關物品采購銷售價格也在同類產品的市場價格區(qū)間范圍內，因此發(fā)行人實際控制人通過此等交易安排對苗潤滋進行商業(yè)賄賂來獲取K0013訂單不具有商業(yè)合理性。報告期內，發(fā)行人獲取訂單方式及流程合法合規(guī)，具體情況請參見本問詢函回復“問題13關于客戶集中”項下詳述。綜上，該交易安排與發(fā)行人獲取訂單不存在關聯(lián)。

上述情況主要發(fā)生于2018年，于2019年1月后未再發(fā)生，相關費用均已按照發(fā)生的具體年份完整歸集到發(fā)行人當年的管理費用。

報告期內發(fā)行人每年均有一定金額的管理費用-招待費支出，該科目費用支出主要為發(fā)行人每年通過京東、山姆等渠道采購一些禮品用于公司日常接待宴請。2018年至2020年，發(fā)行人實際控制人黃富元每年向上述人員采購的發(fā)生金額以及發(fā)行人每年該科目支出金額如下：

報告期內，發(fā)行人實際控制人黃富元每年向上述人員采購的發(fā)生金額占該類科目費用的比例分別為36.08%、5.02%、0%，該情形屬于發(fā)行人公司治理走向規(guī)范化過程中的歷史瑕疵問題。

報告期內，上述采購的伊朗藏紅花、海參等禮品主要用于公司日常生產經(jīng)營過程中的接待宴請，接待對象均為發(fā)行人的來訪客人，接待明細參見本問詢函回復附件1：物資領用表。

上述接待宴請均為發(fā)行人日常生產經(jīng)營過程中的商業(yè)宴請，不存在《中華人民共和國反不正當競爭法》和《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》規(guī)定之商業(yè)賄賂的情形。

報告期內，發(fā)行人及其子公司不存在因商業(yè)賄賂而發(fā)生的重大訴訟、仲裁，行政處罰或被判決承擔刑事責任的情形;發(fā)行人實際控制人、董事和高級管理人員、主要銷售人員不存在因商業(yè)賄賂而發(fā)生的重大訴訟、仲裁，行政處罰或被判決承擔刑事責任的情形。

綜上所述，發(fā)行人上述采購伊朗藏紅花、海參等禮品主要用于公司日常的接待宴請的情形不構成商業(yè)賄賂。

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